Yakınan        : H.Ö.

            Mağdure        : O.Ö.

            Sanık              : A.D. 

            O L A Y          : Kızıltepe/Mardin 70. Mknz. Tug. 4. Hd. A. Komutanlığı emrinde görevli sanık P. Er A.D.'ın, izinde bulunduğu 24.4.1999 günü, arkadaşı ile telefonla konuşan mağdur O.Ö.'i, arkadaşının yanına götürmek bahanesiyle motorsikletine bindirerek, Şehitkamil İlçesi Ögütsöğükköyü kıraç mevkiine götürerek, burada zorla ırzına geçtiği ve alıkoyduğu ileri sürülerek, eylemine uyan Türk Ceza Kanunu'nun 414/2, 430/1. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle Gaziantep Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 30.4.1999 gün ve E:1999/3696, K:1999/170 sayılı iddianamesiyle kamu davası açılmıştır. 

            Gaziantep 2. Ağır Ceza Mahkemesi'nce, sanığın cezalandırılmasına karar verilmiş, Yargıtay 5. Ceza Dairesi, suç tarihinde sanığın asker olup olmadığının belirlenmesi, asker olduğunun tesbiti halinde, Askeri Ceza Kanunu'nun 152. maddesi ve uyarınca ırza geçme suçunun işlendiği ileri sürüldüğüne göre 353 sayılı Yasa'nın 18. maddesi uyarınca her iki suçtan sanığı yargılama görevinin askeri yargı yerine ait olduğu gerekçesiyle, hükmü bozmuştur. 

            GAZİANTEP 2. AĞIR CEZA MAHKEMESİ: 8.2.2000 gün ve E:1999/420, K:2000/26 sayıyla; bozma ilamında yazılı hususları tekrar ederek yargılama görevinin askeri yargı yerine ait olduğu gerekçesiyle, görevsizlik kararı vermiş, temyiz edilmeyen karar kesinleşerek, dava dosyası,  5. Zırhlı Tugay Komutanlığı Askeri Mahkemesi'ne gönderilmiştir. 

            5. Zırhlı Tugay Komutanlığı Askeri Mahkemesi, suç tarihinde sanığın Isparta Komando Tabur Komutanlığı emrinde görevli olduğu nedeniyle yetkisizlik kararı vermiş, dava dosyası, Dağ Komando Okulu Ve Eğitim Merkezi Komutanlığı Askeri Mahkemesi'ne gönderilmiştir. 

            DAĞ KOMANDO OKULU VE EĞİTİM MERKEZİ KOMUTANLIĞI ASKERİ MAHKEMESİ: 7.11.2000 gün ve E:2000/766, K:2000/493 sayıyla; 26.5.2000 tarihinde yürürlüğe giren 26.3.2000 gün ve 24001 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 4551 sayılı Yasa'nın, 38. maddesi ile Askeri Ceza Kanunu'nun 152. maddesi yürürlükten kaldırıldığından, sanığa yüklenen suçun askeri suç olma niteliği ortadan kalkmış olup, asker kişiye karşı, askeri mahalde yahut askerlik hizmet ve görevleri ile ilgili olarak işlendiğinin de ileri sürülmediği gerekçesiyle görevsizlik kararı vermiş, kararın temyiz edilmeyerek kesinleşmesi üzerine, dava dosyası, Dağ Komando Okulu Ve Eğitim Merkezi  Komutanlığı Askeri Savcılığı’nca, Mahkememize gönderilmiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE: Uyuşmazlık Mahkemesi Ceza Bölümünün, Ali HÜNER’in Başkanlığında, Üyeler; Cengiz ERDOĞAN, Refik DİZDAROĞLU, Keskin KAYLAN, Necmettin ÖZKAN, Recep SÖZEN, Ahmet ALKIŞ' ın  katılımlarıyla yapılan 11.6.2001 günlü toplantısında, Raportör-Hakim G. Fatma BÜYÜKEREN’ in, davanın çözümünde adli yargı yerinin görevli olduğu yolundaki raporu ve dosyadaki belgeler okunduktan; ilgili Başsavcılarca görevlendirilen Yargıtay Cumhuriyet Savcısı Mustafa EKİNCİ ile Askeri Yargıtay Başsavcı Yardımcısı Cemil KAYILIOĞLU'nun, davanın çözümünün adli yargının görev alanına girdiğine ilişkin yazılı ve sözlü açıklamaları dinlendikten sonra GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ: 

USULE İLİŞKİN İNCELEME :

            Yapılan incelemede, usule ilişkin işlemlerde 2247 sayılı Uyuşmazlık Mahkemesinin Kuruluş Ve İşleyişi Hakkında Kanun'da belirtilen süre ve biçim yönünden bir eksiklik görülmemiştir. Adli ve askeri yargı yerleri arasında Yasa'nın 14. maddesinde öngörüldüğü biçimde olumsuz görev uyuşmazlığı doğmuştur. Esasa ilişkin inceleme yapılmasına oybirliği ile karar verilmiştir.

 ESASA İLİŞKİN İNCELEME:

353 Sayılı Askeri Mahkemeler Kuruluşu Ve Yargılama Usulü Kanunu'nun "Askeri Mahkemelerin Görevleri" başlığı altında düzenlenen İkinci Bölümünde yer alan "Genel Görev" başlıklı 9. maddesinde; "Askeri Mahkemeler Kanunlarda aksi yazılı olmadıkça asker kişilerin askeri olan suçları ile bunların asker kişiler aleyhine veya askeri mahallerde yahut askerlik hizmet ve görevleri ile ilgili olarak işledikleri suçlara ait davalara bakmakla görevlidirler" denilmektedir.           

"Askeri suç" ise, öğretide ve uygulamada;

            a) Unsurları ve cezalarının tamamı Askeri Ceza Kanunu'nda yazılı olan, başka bir anlatımla, Askeri Ceza Kanunu dışında hiçbir ceza yasası ile cezalandırılmayan suçlar,

            b) Unsurları kısmen Askeri Ceza Kanunu'nda, kısmen diğer ceza yasalarında gösterilen suçlar, 

            c) Türk Ceza Kanunu'na atıf suretiyle askeri suç haline dönüştürülen suçlar, olmak üzere üç grupta mütalâa edilmektedir. 

Olumsuz görev uyuşmazlığına konu kamu davasında görevsizlik kararı veren adli yargı yerince, sanığın yüklenen suçu işlediği ileri sürülen günde asker kişi olması ve yüklenen suçun da "askeri suç" olduğu gerekçesine yer verilmiş ise de, 26.5.2000 tarihinde yürürlüğe giren 26.3.2000 gün ve 24001 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan, 4551 sayılı Yasa'nın 38. maddesi ile 1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu'nun, 152. maddesi yürürlükten kaldırılmış olduğundan sanığa yüklenen "ırza geçme ve alıkoyma" suçunun "askeri suç" niteliği ortadan kalkmıştır. 

Açıklanan nedenlerle, sanığa yüklenen "ırza geçme ve alıkoyma" suçları, askeri suç olmadığından, asker kişiye karşı veya askeri mahalde yahut askerlik hizmet ve görevleri ile ilgili olarak işlendiği de ileri sürülmediğinden, açılan kamu davasının adli yargı yerinde çözümlenmesi ve Gaziantep 2.  Ağır Ceza Mahkemesi'nin görevsizlik kararının kaldırılması gerekmektedir.  

SONUÇ: Anlaşmazlığın niteliğine göre, davanın çözümünde adli yargı yerinin görevli olduğuna, bu nedenle Gaziantep 2. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 8.2.2000 günlü, E:1999/420, K:2000/26 sayılı görevsizlik kararının kaldırılmasına, 11.6.2001 günü kesin olarak oybirliği ile karar verildi.