OLAY : Asker kişi olmayan sanıkların; 5.6.1994 tarihinde, Türkiye- Ermenistan sınırı üzerinde bulunan, 63. nolu hudut taşı mevkindeki Birinci derece kara askeri yasak bölgede; "Arpaçay baraj havzası" ile Ermenistan Cumhuriyetinin "Yeni Arpalı" birimine doğru, fotoğraf çekerlerken görevliler tarafından yakalandıkları; böylece, "Askeri yasak bölgeye girmek ve fotoğraf çekmek" suçunu işledikleri ileri sürülerek, 2565 sayılı Askeri Yasak Bölgeler ve Güvenlik Bölgeleri Yasasının 25. maddesi uyarınca cezalandırılmaları ve TCK.nun 36. maddesi uyarınca da; sanıklarda yakalanan, bir adet fotoğraf makinası ile bir adet filmin zoralımına karar verilmesi için; Akyaka Cumhuriyet Başsavcılığının 23.11.1994 gün ve 1994/93-46 sayılı iddianamesiyle, kamu davası açılmıştır.

AKYAKA ASLİYE CEZA MAHKEMESİ: 28.3.1995 gün ve E.1994/58, K.1995/17 sayı ile; sanıkların Birinci derece kara askeri yasak bölgede üzerlerine atılı suçu işledikleri; Uyuşmazlık Mahkemesi`

`nin 17.6.1994 gün ve 1994/7-13 sayılı kararı ile Yargıtay 7. Ceza Dairesinin 18.6.1994 gün ve 1994/3515-7166 sayılı ilamı doğrultusunda uyuşmazlığın çözümünün Genelkurmay Başkanlığı Askeri Mahkemesinin görev alanına girdiği gerekçesiyle, görevsizlik kararı vermiş, karar temyiz edilmeksizin kesinleşmiştir.

GENELKURMAY BAŞKANLIĞI ASKERİ MAHKEMESİ: 3.10.1995 gün ve 1995/426-333 sayı ile; Sanıklara atılı "Devletin askeri menfaatı icabı girilmesi men edilmiş yerlere gizlice veya iğfal suretiyle girmek" suçunun unsurları yönünden oluşmadığı gerekçesiyle, bu suçtan beraatlerine, 2565 sayılı Askeri Yasak Bölgeler ve Güvenlik Bölgeleri Yasasının 25. maddesine muhalefet suretiyle "Askeri yasak bölgede fotoğraf çekmek" suçunun ise adli yargının görev alanına girdiği gerekçesiyle, görevsizlik kararı vermiş, bu karar da temyiz edilmeksizin kesinleşmiştir.

Böylece; adli ve askeri yargı yerleri arasında, 2247 sayılı Uyuşmazlık Mahkemesinin Kuruluş ve İşleyişi Hakkında Yasanın 14. maddesinde yazılı olduğu biçimde, olumsuz görev uyuşmazlığı doğmuş; dava dosyası, Genelkurmay Başkanlığı Askeri Savcılığı`

`nın 11.12.1995 gün ve 1995/509 sayılı yazısı ekinde, Uyuşmazlık Mahkemesine gönderilmiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE: Uyuşmazlık Mahkemesi Ceza Bölümü, Selçuk Tüzün`

`ün Başkanlığında; İrfan Kılınç, Teoman Üneri, Seydi Yetkin, Fahrettin Demirağ, Dr. Ferhat Ferhanoğlu, A.Necmi Özler`

`in katılmaları ile yaptığı 9.2.1996 günlü toplantıda, raportör Hakim Necdet Selçuk`

`un raporu ile dosyadaki belgeler okunduktan; toplantıda, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcısı yerine katılan Savcı İsmet Gökalp ile Askeri Yargıtay Başsavcısı yerine katılan Hakim Yzb. İrfan Yılmazlar`

`ın davanın çözümünün adli yargının görevine girdiği yolundaki yazılı düşünceleri doğrultusunda, sözlü açıklamaları da dinlendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:

353 sayılı Askeri Mahkemeler Kuruluşu ve Yargılama Usulü Yasasının "Askeri Mahkemelerin Görevleri" başlığını taşıyan 9. maddesinde; "Askeri Mahkemelerin görevleri asker kişilerin askeri olan suçları ile bunlırın asker kişiler aleyhine veya askeri mahallerde yahut askerlik hizmet ve görevleriyle ilgili olarak işledikleri suçlara bakmak" olarak sayılmıştır.

Askeri suç ise öğretide ve uygulamada;

a) Unsurları ve cezalarının tamamı, Askeri Ceza Yasasında yazılı olan; diğer bir ifadeyle, Askeri Ceza Yasası dışında hiçbir ceza yasası ile cezalandırılmayan suçlar,

b) Unsurları kısmen Askeri Ceza yasasında, kısmen diğer ceza yasalarında gösterilen suçlar,

c) Türk Ceza yasasına atıf suretiyle, askeri suça dönüştürülen suçlar,

Olmak üzere üç grupta mütalaa edilmektedir.

Türk Ceza Yasasının 135/1. maddesinde; "Devletin askeri menfaati icabı olarak girilmesi men edilmiş yerlere veya toprak, su ve mıntıkalarına gizlice veya iğfal ile girenin" cezalandırılacağı öngörülmüştür.

1632 sayılı Askeri Ceza Yasasının 57/2. maddesinde; "Türk Ceza Yasasının 135. maddesinde yazılı olan fiileri işleyenler bu maddede gösterilen cezalarla cezalandırılır" denilmektedir.

Genelkurmay Başkanlığı Askeri Mahkemesince; sanıkların birinci derece kara askeri yasak bölgesine girme kasıtlarının bulunmadığı ve böylece 1632 sayılı yasanın 57/2. maddesi göndermesiyle, TCK.nun 135. maddesi kapsamında kalan askeri bir suçun unsurları bakımından oluşmadığı gerekçesine dayanarak beraatlerine karar verilmiştir. Sanıklara atılı 2565 sayılı yasanın 25. maddesine ilişkin suçun; askeri bir suç olmadığı gibi, askeri suça bağlı bir suçu da oluşturmadığı; diğer yandan 353 sayılı yasanın 11. maddesinin kapsamında da düşünülemeyeceği anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; açılan kamu davasına adli yargı yerinde bakılmasına ve Akyaka Asliye Ceza Mahkemesinin 28.3.1995 gün ve E.1994/58 ve K.1995/17 sayılı görevsizlik kararının kaldırılmasına karar verilmelidir.

SONUÇ : Anlaşmazlığın niteliğine göre; davanın Adli Yargı yerinde görülmesi gerektiğine, bu nedenle Akyaka Asliye Ceza Mahkemesinin 28.3.1995 gün ve E.1994/58-1995/17 sayılı görevsizlik kararının kaldırılmasına 9.2.1996 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.