OLAY : Gökçeada 5. Komando Alayı Topçu Taburu 1.Bt.Kom. emrinde görevli Top. Astsb. Kd.Çvş.M.D.`

`nın; aynı Alay Kvh. Dst.Bl. komutanlığında görevli uzman Çvş. S.C.`

`ün eşi, diğer sanık H.C. ile; kocasının evde bulunmadığı bir sırada M.D.`

`nın evinde zina fiilini işledikleri ileri sürülerek; M.D.`

`nın TCK.nun 440/1. maddesi uyarınca cezalandırılması için, 2.Kor. Komutanlığı Askeri Savcılığının 6.9.1993 gün ve 1993/924-435 sayılı iddianamesiyle kamu davası açılmış; diğer sanık H.C. yönünden de görevsizlik kararı verilmiştir.

Sanık H.C.`

`ün atılı zina suçu sebebiyle TCK.nun 440/1. maddesi uyarınca cezalandırılması için Gökçeada Cumhuriyet Başsavcılığının 22.12.1993 gün ve 1993/94-51 sayılı iddianamesi ile kamu davası açılmıştır.

GELİBOLU 7. KOLORDU KOMUTANLIĞI ASKERİ MAHKEMESİ: 28.10.1993 gün ve 1993/640-401 sayı ile; sanık M.D.`

`nın iddianamedeki sevk maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar vermiş, karar temyiz edilmeksizin kesinleşmiştir.

GÖKÇEADA ASLİYE CEZA MAHKEMESİ: 19.4.1994 gün ve E.1993/52, K.1994/7 sayı ile; sanık M.D. ile müdahil S.C.`

`ün asker kişi oldukları ve atılı suçu sanıkların birlikte işledikleri ve yargılamanın askeri yargıya ait olduğu şeklindeki gerekçe ile görevsizlik kararı vermiş, bu karar da temyiz edilmeksizin kesinleşmiştir.

GELİBOLU 2. KOLORDU KOMUTANLIĞI ASKERİ MAHKEMESİ: 23.6.1994 gün ve 1994/628-275 sayı ile; sanık H.C.`

`ün sivil kişi olup atılı suçun, 353 sayılı Askeri Mahkemeler Kuruluşu ve Yargılama Usulü Yasasının 11. maddesi kapsamına giren suçlardan bulunmaması nedeniyle; yargılamanın adli yargı yerinin görevine girdiği şeklindeki gerekçeye dayanarak görevsizliğine, kararın kesinleşmesini takiben; olumsuz görev uyuşmazlığının giderilmesi için, dosyanın Uyuşmazlık Mahkemesine gönderilmesine karar vermiş, karar temyiz edilmeksizin kesinleşmiştir.

Böylece; adli ve askeri yargı yerleri arasında, 2247 sayılı Uyuşmazlık Mahkemesinin Kuruluş ve İşleyişi Hakkında Yasanın 14. maddesinde yazılı olduğu biçimde olumsuz görev uyuşmazlığı doğmuş; dava dosyası 2. Kolordu Komutanlığı Askeri Savcılığının 5.8.1994 gün ve 1994/Muh. 78 sayılı yazısı ekinde, Uyuşmazlık Mahkemesine gönderilmiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE: Uyuşmazlık Mahkemesi Ceza Bölümü Selçuk Tüzün`

`ün Başkanlığında; İrfan Kılınç, Uzel Kızılkılıç, Teoman Üneri, Muhteşem Savaşan, İsmail Zeki Çağatay, A. Necmi Özler`

`in katılmaları ile yaptığı 30.9.1994 günlü toplantıda raportör Hakim Necdet Selçuk`

`un raporu ile dosyadaki belgeler okunduktan; toplantıda Yargıtay Cumhuriyet Başsavcısı yerine katılan savcı İsmet Gökalp ile Askeri Yargıtay Başsavcısı yerine katılan Hakim Kd. Albay Emrullah Kaya`

`nın davanın çözümünün adli yargı yerinin görevine girdiği düşünceleri doğrultusunda sözlü açıklamaları da dinlendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:

353 sayılı Askeri Mahkemeler Kuruluşu ve Yargılama Usulü Yasasının "Askeri Mahkemelerin görevleri" başlığını taşıyan 9. maddesinde; "Askeri Mahkemelerin görevleri asker kişilerin askeri olan suçları ile bunların asker kişiler aleyhine veya askeri mahallerde yahut askerlik hizmet ve görevleriyle ilgili olarak işledikleri suçlara bakmak" olarak sayılmıştır.

Askeri suç ise, öğretide ve uygulamada;

a) Unsurları ve cezalarının tamamı Askeri Ceza Yasasında yazılı olan; bir diğer ifadeyle, Askeri Ceza Yasası dışında hiçbir ceza yasası ile cezalandırılmayan suçlar,

b) Unsurları kısmen Askeri Ceza Yasasında, kısmen diğer ceza yasalarında gösterilen suçlar,

c) Türk Ceza Yasasına atıf suretiyle, askeri suça dönüştürülen suçlar,

olmak üzere, üç grupta mütalaa edilmektedir.

1632 sayılı Askeri Ceza Yasası`

`nın 152. maddesinde; "ırz ve iffete tecavüz eden askeri şahıslar hakkında Türk Ceza Yasasının 8. babında yazılı cezalar tatbik olunur" denilmektedir.

Türk Ceza Yasası`

`nın 8. babı "Adabı umumiye ve nizamı aile aleyhine cürümler" başlığını taşıyan ve 418-428 maddelerini içeren birinci faslında" cebren ırza geçen küçükleri baştan çıkaran ve iffete taarruz" edenler; 440-444 maddelerini içine alan beşinci faslında ise "zina" edenler hakkında hükümler içermektedir.

Türk Ceza Yasasının "Zina" başlığı altında 440-444. maddeleri; aile müessesesini korumak ve ahlaka aykırı bir fiili cezalandırmak düşüncesiyle konulmuştur. Zina; ırz ve iffete tecavüz niteliğinde olmayıp aile nizamına aykırı bir davranış olarak nitelendirilmelidir.

1632 sayılı Askeri Ceza Yasasının 152. maddesinin yaptığı gönderme Türk Ceza Yasasının 8. babının birinci faslında "ırz ve iffete tecavüz" suçlarına ilişkindir; diğer fasıllardaki suçlar bu göndermenin dışında kalmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; davanın Adli yargı yerinde görülmesine ve Gökçeada Asliye Ceza Mahkemesinin 19.4.1994 gün ve E.1993/52, K.1994/7 sayılı görevsizlik kararının kaldırılmasına karar verilmiştir.

SONUÇ : Anlaşmazlığın niteliğine göre; davanın adli yargı yerinde görülmesinin gerektiğine, bu nedenle Gökçeada Asliye Ceza Mahkemesinin 19.4.1994 gün ve E.1993/52, K.1994/7 sayılı görevsizlik kararının kaldırılmasına 30.9.1994 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.